《宏观公法学导论》序言 2020年，必将是在人类历史上留下深深印痕的一个年份。

不妨以社科法学的代表人物朱苏力教授对药家鑫案发表的评论为例，来谈谈经过社会科学方法处理的事实所可能发挥的修辞力量。在功能属性上，以对专业性和权威性知识经验的垄断，实际上发挥着一种修辞性的功能。

先前的普莱西诉弗格森案确立了隔离但平等原则，辩护了隔离的正当性，而在布朗案中，为推翻先例中的原则，上诉人及其律师竭力从社会科学中寻找有力证据来证明隔离对黑人孩子会带来巨大的心理伤害。该研究报告经过公证和当庭质证，最后法官以此为基础认定白家商标与白象1506193号商标具有混淆性，侵权事实得以成立。比如，有观点认为，态度性研究很难在各种变量因素中锁定何者是最关键变量，言外之意是怀疑能否将这种态度性变化归因于学校的隔离。传统的法教义学强调规范对裁判的拘束作用，辩护与形式法治相容的依法裁判理论，而社科法学导向的裁判理论显然归属于一种非决定论，对法概念以及法律之于实践的规范性持怀疑态度。从方法论上来说，司法裁判的社会科学化至少面临三个层面的批判：在法概念论上，坚持一种还原论立场，以外部描述性方法消解法律规范性。

司法在对社会科学保持开放的同时，也应尽力避免垃圾科学或伪科学不当地影响裁判。从法哲学角度来看，法概念论与裁判理论之间存在两种关系：其一是决定论，认为有什么样的法概念论就会产生什么样的裁判理论。所谓非国家法，是指由社会组织或国际组织制定或认可的，规范社会组织或国际组织成员行为，以及组织自身行为的，非由国家强制力保障实施的规则。

第四，从过程来看，开放协商、协调机制是软法形成和实施不可或缺的重要环节。三是无效性：在相应的公认规则被违反或争议发生时，缺少被授权的权威机构制裁违法和解决争议。每年的课程结束后，笔者都曾暗自给自己下达任务：下个学期上课我一定要为学生们编写出该课程的教材来，至少是要编写出一本非正式教材的讲义，但是，年复一年，每年总是忙啊忙啊……。宏观公法学的应然研究则以相应价值观为指导，探讨研究对象（如法律规范、制度）的利弊得失，得出改进或重构的建议或设想（一般认为，Science只探索是什么，不研究应该是什么，但引入价值观乃是公法学和其他社会科学的特色）。

在把握了人的整体生理原理以后，再探讨人的各个具体器官和由人的各个具体器官构成的人的各个生理系统，会更准确，更深入地了解和掌握这些具体器官和系统的生理规律。早在公元前七世纪，雅典在德拉科（Draco）执政时，就制定了第一部公法性质的法典《德拉科法典》，建立了名为雅典最高法院（Areopagus）的四百人议事会，其成员用抽签的方式从有权持有武器的大地主这一少数阶层中选出。

4．公法关系 本课题主要探讨和阐释公法关系的概念、公权力主体与共同体的关系、公权力主体与公权力相对人的关系，以及公权力相互之间的关系。解决当下太空探索与开发的各种问题（如太空资源使用、太空垃圾处理、卫星发射及空间站运行等）亦需求助于航空航天法、太空生态环境法、宪法、行政法和国际法等各种国内、国际法律部门的公法规范。同理，对公法学的学习和研究，我们必须先学习、研究具体的部门公法学，如宪法学、行政法学、刑法学、诉讼法学、社会公法学、国际公法学等。所谓已形成的法，是指已经国家、社会组织或国际组织制定或认可，在实践中得到较普遍遵循的规则。

私立团体对付执拗不驯的成员，其典型的法律强制手段是开除出团体，使之享受不到它的物质的或思想的优惠。过分强调确定性，有可能使我们崇拜一种难以容忍的刻板。直至公元三世纪，罗马著名法学家乌尔比安（Ulpian）才在其学术著作中明确提出公私法的划分及其定义：公法是关于国家的法律，私法是关于个人利益的法律。宏观公法不是部门公法之和，而是一个有机整体。

毋容置疑的是，早在人类想到自己能够制定或改变法律之前，法律已然存在很长一段时间了。这是两个认识的过程：一个是由特殊到一般，一个是由一般到特殊。

在我国，研究和探讨法治，除了要研究和探讨法治国家和法治社会建设以外，还必须研究和探讨执政党在宪法、法律范围内活动的问题。巴克爵士也认为非制定法的法律高于立法。

所以称为自然法，是因为它们是单纯渊源于我们生命的本质。二是静态性：在社会情况发生变化时，缺少有意识地清除旧规则和引入新规则的机制。没有对二者的结合研究，既不可能了解他国的公法制度，也不可能真正了解本国的公法制度。这种正义被认为是更高的或终极的法律，出自宇宙之本性 — 出自上帝之存有以及人之理性。在人类社会阶级和阶级斗争消失了以后，国家亦会消亡，那时也只有社会而无国家。关于人为法，孟德斯鸠认为源于人类从自然状态逐步进入战争状态：人类一有了社会，便立即失掉自身软弱的感觉。

包括研究公权力主体权力的合法性、公权力主体权力作用的范围、公权力主体行使权力的主要方式，以及公权力相对人权利的权源、公权力相对人权利的范围和公权力相对人行使和实现权利的主要方式。梭伦改革通过创建由各个阶级成员所组成的陪审团庭审系统，剥夺了雅典最高法院的大部分司法权。

关于软法的概念和特征，我国首倡公法软法研究的北大学者教授罗豪才教授曾经指出，软法是一个概括性的词语，被用于指称许多法现象，这些法现象有一个共同特征，就是作为一种事实上存在的可以有效约束人们行动的行为规则，而这些行为规则的实施总体上不直接依赖于国家强制力的保障。法学与政治学、经济学、社会学同属社会科学。

如果你是一个法律实务人员，如律师、法官等，你只了解一个具体部门公法，肯定不能处理这样涉及诸多法律问题的争议案件。其宏观性表现在作为其研究对象公法的法的宏观性和研究课题和研究内容的宏观性。

二者各有长短，必须互补。不过，这个令亿万人厌之恨之诅咒之的疫情，倒是给了笔者一个实现一个多年夙愿的机会：半年时间，没有了各种各样的会议、没有了各种各样的社交活动，没有了各种各样的朋友聚餐和应酬，它给了笔者这么一个大块的集中时间，让我能完成这部10年前即规划写作而一直未能动笔的作品。这种正义，是人类的权威所加以表现或应加以表现的，却不是人类的权威所造成的。 我们尝试把软法的特征概括为以下几个方面：第一，从主体上看，软法规则的形成具有多样性，既可能是国家机关、公法人，也可能是社会自治组织或混合组织等。

在医生和律师的职业团体里也好，在社交的或政治的俱乐部也好，这都是最后的手段……在英国，赋予国家的法院在有人投告时审理被开除出俱乐部的案件。毛泽东同志指出，就人类认识运动的秩序说来，总是由认识个别的和特殊的事物，逐步地扩大到认识一般的事物。

这种认识论方法既适用于自然科学研究，同样适用于社会科学研究。进入 姜明安 的专栏 进入专题： 宏观公法学 。

就我国而言，中华人民共和国成立以后，计划经济时代是大国家（大政府）小社会，改革开放以后，社会的比重逐步增加，各种行业协会（如律师协会、医师协会、注册会计师协会等）、公益事业组织（如环保、非遗、食安及各种志愿者组织）以及各种NGO、NPO以及宗教组织大量形成、建立。初学法学的人在开始接触和学习公法学时，总是从接触和学习部门公法学入门。

他说，法律（就最后的诉求对象这意义而言的法律）高于立法。由此可见，我们在研究公法时，不能只重视国家法。2．制定法与非制定法 作为宏观公法学研究对象公法的法既包括制定法（即成文法），也包括非制定法（即不成文法）。但在人类社会的现阶段，即从奴隶社会、封建社会、资本主义社会到社会主义社会，均是国家社会并存的，尽管各个时期国家和社会的比重很不一样，有时是大国家（大政府）小社会，有时是大社会小国家（小政府）。

3．第一性规则与第二性规则 哈特在《法律的概念》一书中将法律分为第一性规则的法与第二性规则的法。宏观公法学必须坚持此二者研究的结合。

在这个意义上，一切存在物都有它们的法。这些组织除了要遵守、适用国家公法外，还要遵守、适用它们自己制定和认可的社会公法（如章程、公约、活动规则和习俗、惯例等）。

早在人类语言发展到能够被人们用来发布一般性命令之前，个人便只有在遵循某个群体的规则的前提下，才会被接纳为该群体的一员。因为法学是应用科学，行政法学更是应用科学中的应用学科，不能把法学论文写成哲学论文乃至玄学论文。